В целом прогрессивный закон «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», который вступил в силу летом, уже традиционно для Украины несет в себе «ложку дегтя». Одной из таких является норма о необходимости согласования общим собранием сделок на сумму 50%+ от стоимости чистых активов. Фактически такая норма ставит под удар нормальную хозяйственную деятельность добросовестных предприятий. Почему? Комментирует партнер KOSTYK GORLOV LAW FIRM Андрей Стахов.
Норма части 2 статьи 44 Закона о ТОВ, которая предусматривает, что исключительно через общее собрание происходит предоставление согласия на заключение сделки, если стоимость имущества, работ или услуг, что является предметом такой сделки, превышает 50 процентов стоимости чистых активов общества по состоянию на конец предидущего квартала, вызвала настоящий фурор и непонимание логики законодателя среди украинских предприятий. Не смотря на то, что сам закон в большей степени является диспозитивным и позволяет регулировать отношения по собственному желанию участником, конкретно эта норма является императивной и обойти ее не удастся.
Какие есть риски нового закона об ООО
Фактически предприятие при заключении с контрагентом договора на кругленькую сумму не знает и не может знать его баланс. Соответственно подпадает ли такой договор под обязательное согласование общин собранием. Недобросовестный контрагент может использовать это и инициировать вопрос недействительности такого договора. Скорее всего, суд примет сторону такого контрагента, а добросовестный бизнес потеряет время, деньги и выгоду от контракта.
Как действовать в условиях нового закона об ООО
Учитывая «свежесть» нормы и отсутствие судебной практики, которая, скорее всего, в ближайшее время не появится, компаниям стоит заранее строить позицию защиты.
Целесообразным будет осуществить ряд следующих действий:
Перед подписанием контракта официально спросить будущего контрагента о необходимости согласования сделки и стоимости чистых активов. Скорее всего, контрагент не предоставит такую информацию или просто проигнорирует запрос.
Обращение в подразделение ГФС, в сфере компетенции которого пребывает контрагент, с просьбой предоставить информацию касательно баланса предприятия. Некоторые подразделения налоговой такую информацию предоставляют, но преимущественное большинство все-таки отказывает.
Договор с контрагентом подписывать с гаранийным предостережением (заверением) о том, что такая сделка не требует согласования общим собранием, а также о том, что контрагент в дальнейшем не будет иметь претензий на счет недействительности договора с этих оснований.
Такие превентивные действия должны осуществляться на случай судебного спора. С их помощью и при грамотному построению системы защиты в суде шансы на выигрыш увеличиваются.
Конечно, не каждому предприятию и не в каждом случае такой инструментарий может быть полезен. Иногда подписание выгодного контракта происходит в сжатие сроки и времени на осуществление всех этих действий может просто не быть. Однако по возможности такие действия все же нужно осуществлять, поскольку это будет говорить о вашей добросовестности, хозяйственной предусмотрительности и в случае спора покажет вас с лучшей стороны.
Нужно помнить о том, что перед заключением договора никак не лишним будет изучить уставные документы будущего контрагента. К сожалению далеко не каждое предприятие в Украине готово их предоставить, хотя в большинстве развитых западных стран это абсолютно нормально.
ВСЕГДА ЛИ ТАК БУДЕТ?
Надеемся, что нет. Определенная абсурдность нормы должна быть исправлена законодателем. Как минимум должна сформироваться практика предоставления фискалами ответов на запросы компаний, что определенным образом устранит проблему.
